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以案释法

揭阳某妇产医院未经审查批准利用互联网发布医疗服务广告案

时间:2019-02-21 16:32供稿打印字号:

 

一、案件简介

2017年7月19日,市工商局榕城分局根据上级交办线索,对揭阳某妇产医院涉嫌违反《互联网广告管理暂行办法》第六条规定的行为立案调查。

据查:当事人自2017年5月下旬开始至案发之日止,未依法经卫生主管部门的审查批准,擅自在其网站发布医疗服务广告,内容是“要备孕?生二胎? 提高好孕,快速怀孕 优生优育夫妻同检套餐 网络预约尊享8折优惠 告别不孕不育 圆你亲子梦想 xx掌握核心技术”。

二、调查与处理

2017年7月20日上午,市工商局榕城分局办案人员身着制服到达揭阳某妇产医院,通过与法定代表人吴某新电话联系后,吴某新表示无法到达现场,故委托该院职工易某彬现场配合。经易某彬登陆揭阳某妇产医院网站,在网站页面上发现举报人举报的内容,并截图取证。同时,市工商局榕城分局制作了一份《现场笔录》,经当事人的受委托人核对无误后签字确认;并向当事人发出《询问通知书》,由当事人的受委托人易某彬签收。

当事人接到市工商局榕城分局询问通知书后,于2017年7月20日主动将其在网站发布的“要备孕?生二胎? 提高好孕,快速怀孕 优生优育夫妻同检套餐 网络预约尊享8折优惠 告别不孕不育 圆你亲子梦想 xx掌握核心技术”内容进行整改,整改后的内容为揭阳某妇产医院大楼的形象,与当事人经广东省卫生和计划生育委员会审查的广告内容一致。

2017年7月25日上午,易某彬到达市工商局榕城分局出示当事人的《登记证书》及当事人的法定代表人身份证复印件;当事人出具的《授权委托书》原件及受委托人身份证复印件;《广东省医疗广告审查证明》以及当事人网站发布的整改后的医疗广告截图。办案人员对易某彬进行询问调查,核实当事人在其网站发布医疗服务广告的情况,经核对无误后,在第一次《询问(调查)笔录》签名确认。2017年8月10日上午,市工商局榕城分局办案人员对易某彬进行第二次询问,调查并核实有关证据。

最终,市工商局榕城分局根据《互联网广告管理暂行办法》第二十二条“违反本办法第六条规定,未经审查发布广告的,依照广告法第五十八条第一款第十四项的规定予以处罚”的规定,对当事人未经卫生主管部门审查批准,擅自在其网站发布医疗服务广告的行为,依据《中华人民共和国广告法》第五十八条规定处以广告费二倍的罚款。

三、法律分析和典型意义

在调查过程中,当事人虽然承认了违法事实,但提出其接到市工商局榕城分局询问通知书后,于当日主动将其在网站发布的违法内容进行整改,属于《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第二款规定的“违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的,不予行政处罚”的情形,请求不予行政处罚。当事人的陈述申辩是否成成立,是否可以不予行政处罚,市工商局榕城分局办案人员进行了充分地讨论。能否不予行政处罚,违法行为轻微并及时纠正是前提条件,如何认定主动消除并及时纠正,尚没有权威的说法,但比较一致的认识是,认定是否轻微时,应考虑到以下两方面的因素:1.违法行为单一。行为只违反一个规定,而不是多个规定。2.没有主观故意。这里所说主观故意不是故意违法,而是有没有按照法律要求防范违法行为的发生。及时纠正,则是当事人发现行为违法的自我主动纠正,不是办案人员发现后的纠正。本案中,当事人已经多次发布医疗广告,知道发布医疗广告应当经卫生主管部门审查批准,显然不符合没有主观故意的条件;在办案人员发出《询问通知书》后,才对广告的内容进行整改,也说不上及时纠正。当事人未依法经卫生主管部门审查批准,擅自在其网站发布医疗服务广告,依法应予行政处罚。鉴于当事人在案发当天已主动对所发布的医疗服务广告内容进行整改,消除影响。根据《广东省工商行政管理机关行使行政处罚自由裁量权暂行规定》,当事人的违法行为既不符合从轻处罚的情形,也不符合从重处罚的情形,市工商局榕城分局综合裁量,对当事人决定给予适中的行政处罚,处以广告费二倍的罚款。

随着经济的发展和互联网技术发展,广告的形态也在不断地演化,商家产品推广、广告形式也从以传统媒体广告宣传向互联网广告宣传转变,互联网广告的经营额已经超过或者即将超过传统广告的经营额的总和,互联网广告已经越来越多的渗透到人民的生活当中,成为商家广告宣传的主要阵地。为了规范互联网广告活动,保护消费者的合法权益,促进互联网广告业的健康发展和维护公平竞争的市场秩序,国家工商行政管理总局制订《互联网广告管理暂行办法》,于2016年9月1日开始施行,这是首部专门规范互联网广告活动的部门规章。近些年来,网商遍地开花,互联网广告发布门槛低,商家可以不经专门广告经营单位而自主发布广告,互联网广告乱象较为严重。乱象的背后,有多种原因,最主要的最直接的原因是商家法律意识薄弱。很多商家习惯对别人的广告用语照搬硬套,而不去管广告用语是否合法,等到被工商或者市场监管部门调查处理,甚至受到重罚,才幡然醒悟,追悔莫及。当前,对互联网违法广告行为,我市各级工商和市场监管部门坚持教育和处罚相结合的原则,还是以教育引导为主。广大商家也要增强法律意识,认清互联网广告监管日趋严格的必然趋势,主动学习广告方面的法律法规,减少发布互联网广告的随意性,依法发布互联网广告,共同维护互联网广告秩序。

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